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兩大錦囊化解跨境商事糾紛

發布時間:2018-07-18 編輯:管理員 來源:安徽國際貿易促進網
中國的“一帶一路”倡議為參與國家和地區帶來廣闊的經濟發展前景,也為在沿線國家開展商務活動的中國企業帶來文化、宗教、商業模式等風險。在此背景下,國際仲裁變得越來越重要。
國際貿易中的法律風險涉及的因素紛繁復雜,既有實體法律適用問題(如國際公約、國際慣例和各國法律適用),也有爭議解決地選擇問題(境內或境外)。企業該如何通過起草仲裁協議控制仲裁成本?如何把握仲裁程序爭取最優結果?
最近,記者就此采訪了康達律師事務所律師馮琴。她告訴記者,一項有效的仲裁協議至少應當具備以下條件:首先,仲裁協議必須是雙方當事人真實的意思表示,而不是一方通過欺詐的方式強迫另一方接受的產物。其次,訂立協議的雙方當事人依照應當適用的法律,必須具有合法的資格和能力。如果當事人依據應當適用的法律為無行為能力者,將導致仲裁協議無效。再次,仲裁協議的內容應當合法,即當事人約定的仲裁事項必須是按照有關國家的法律可以通過仲裁方式解決的事項。這些法律一般為裁決地法或裁決執行地國的法律。此外,協議的內容也不得違反仲裁地國或裁決地國的法律中的強制性規定,不得與國家的公共政策相抵觸。最后,仲裁協議形式必須合法,如《紐約公約》和聯合國貿發會《國際商事仲裁示范法》規定,仲裁協議必須采用書面形式。
北京市競天公誠(深圳)律師事務所合伙人徐三橋認為,控制仲裁成本很重要。一個好的仲裁協議應當符合3個要素:意思表示明確、有利于主合同爭議解決、有利于降低仲裁成本。
據不完全統計,中國企業到境外去仲裁的成功率并不高,其中語言問題是主要難關?!把≡窈彌儼玫睪橢儼糜镅?,是幫助企業提高勝率和減少開支的最優方式。建議企業選擇在中國仲裁或在熟悉的第三國仲裁?!斃烊瘧硎?,對于適用于簡易程序的案件,從節約成本的角度出發,企業不一定非要在仲裁條款中約定采取3位仲裁員,選擇獨任仲裁員制度未必會取得不利結果。
徐三橋提醒想通過仲裁方式解決爭端的企業,在英文條款中,針對是否通過仲裁或訴訟解決爭議時,一定要用肯定的“shall”“should”等詞語,而不要用 “may”,避免遇到爭議時被理解為“既可以提起仲裁,也可以提起訴訟”。
“合同未簽訂,作為整個合同文本一部分的仲裁條款可以獨立有效嗎?”實踐中,常有企業遇到這一問題。如果雙方都認為已經訂立了合同,或都認為沒有訂立合同,并不會產生爭議。如果一方當事人認為合同已經訂立,而另一方當事人認為合同沒有訂立,就會產生矛盾。徐三橋通過對英國、新加坡、中國的案件綜合分析認為,普遍來說,法官會主張仲裁條款的效力和合同的有效訂立直接相關。但同時,也不排除當事人可以主張仲裁條款的效力獨立于主合同的效力,即主合同沒有訂立,其中的仲裁條款仍然有效。但提出這種主張的當事人必須承擔舉證責任,證明當事人之間有共同的意思自治。
此外,關于仲裁程序中管轄權異議提出的時間點,國內外的做法存在差異,中國法律規定,管轄權異議要在“首次開庭前提出”,聯合國貿法會仲裁規則規定,最遲在提交實體答辯之前提出。徐三橋指出,國內很多當事人或律師為了拖延程序,往往搞突然襲擊,比如9點半開庭,9點鐘才提出管轄權異議?!罷饈遣豢扇〉男形?,一是會造成資源的浪費,二是許多國外仲裁機構的仲裁規則規定,當事人對仲裁管轄有異議的,不影響仲裁程序的進行,采取拖延策略的當事人實際上也難以達到目的,反而給仲裁庭留下不好的印象?!斃烊潘?。
提出管轄權異議被駁回之后,還要不要繼續參加仲裁程序?徐三橋認為,如果當事人堅持管轄權異議,建議不參加已作出有管轄權部分后續的仲裁程序,保留申請撤銷或者不予執行仲裁裁決的權利。